大陸法國大陸法國家民法典研究的應(yīng)用

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1、.大陸法國家民法典研究(一)　　　第一節(jié)　前言　　在中國古代歷史上，一個王朝開始后，常要作兩件大事。一是為前朝修史，一是為本朝制律。這兩件事的意義都很重大，皇帝都派重臣主持，并親自過問。西方國家的情形雖不完全一樣，而在近代開始后，各個新興的國家也都十分注重制定法典。中華人民共和國成立后，一方面忙于各種"政治運動",一方面由于認識方面的原因，對這兩件事都不十分重視，或者說顧不上。再加之，在計劃經(jīng)濟體制下，有人以為，只要靠行政指揮就可以治理國家。改革開放以后，情形發(fā)生了很大的變化。"法律"的地位和作用被發(fā)現(xiàn)了，被重視了。首先受到關(guān)注的當(dāng)然是憲法，其次是刑法

2、。出現(xiàn)了第一部完整的刑法(刑法典，1979年)，其中特別規(guī)定了嚴禁"打砸搶"，足以表示立法者注意之所在。而在經(jīng)濟方面(民事方面)，第一部出現(xiàn)的法律是《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》(1979)，這一點饒有意義?！　”緛碓?0年代末，同時成立了起草民法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法4個法律的機構(gòu)，但結(jié)果，后3個法都公布了(其中民訴是"試行")。民法流產(chǎn)了。以后才陸續(xù)分別制定公布了婚姻法(新的、1980年)、經(jīng)濟合同法(1981年)、涉外經(jīng)濟合同法(1985年)、繼承法(1985年)、最后是民法通則(1986年)。這當(dāng)然有種種原因和理由。　　制定一部完整的民法(民法

3、典)的呼聲在中國法學(xué)界幾起幾落，有時使法學(xué)家們興奮，有時使法學(xué)家們消沉甚至悲觀。這一段歷史，應(yīng)該留給法制史學(xué)家去回顧。是非功過，也留待后人評說?！　〗鼉赡陙?，關(guān)于民法典的呼聲又抬頭了。法學(xué)家們似乎變得"聰明"些了，或者說變得“穩(wěn)重”些了。既然知道一部完整的民法典是高不可攀的，現(xiàn)在是可望而不可及的，就把它作為一個遠期目標(biāo)?，F(xiàn)實的努力放在民法典的各個部分——擔(dān)保法、合同法、物權(quán)法、海商法、公司法、票據(jù)法等等之上。近年來，修訂了某些法，制定了某些法，草擬了某些法。中華民族這位老人，背著沉重的包袱，雖然有點步履蹣跚，卻在向前奮進。"周雖舊邦，其命維新"，說的正

4、是如今?！　∵@真是應(yīng)了一位外國法學(xué)家的話："對于法典編纂而言，政治因素必定是重要的，當(dāng)法典問世之時，也必定有適當(dāng)?shù)恼苇h(huán)境。"[1]...　　中國的法律工作者正在最大限度地利用這個大好時機，盡可能多地制定一些法律，并且在自己的面前，設(shè)置一個美好的前景：制定一部足以與拿破侖民法典、德國民法典鼎足而立的中華民族的民法典。為什么要提出民法典?這不僅是因為民法典較之刑法、訴訟法等，更足以代表一個民族的文化高度，而且只有一個全中華民族的民法典才能表明中華民族已攀上歷史的高峰。　　為了完成這個大業(yè)，作為中國的法學(xué)者，我們一方面要苦練內(nèi)功，一方面要面向古今中外，吸收

5、一切其他民族的文化精華。在后一工作中，首先要作的就是對幾個在歷史上對我國有重大影響，今天仍有借鑒意義的大陸法國家的民法典進行研究。我國研究外國法制史和比較法、外國法的學(xué)者在這方面已經(jīng)做了不少工作。鑒于這種工作在今天已具有新的意義，再作研究仍有必要?！　嶋H上歐洲各國很早就有編纂法典的工作。在中世紀就有許多宏篇巨制。例如在法國拿破侖民法典以前，就有1756年巴伐利亞的《馬克西米利安民法典》(CodexMaximiliane-usBavaricusCivilis)，1794年普魯士的《普魯士普通邦法》(A11gemeinesLandrechtfurdieP

6、reussischenStaaten)[2]，1786年奧地利的《約瑟夫民法典》(JosephinischesGesetzbueh)即1811年奧地利普通民法典(ABGB)的前身等等。不過真正被公認為近代民法典，而且在西方世界(后來也對東方世界)發(fā)生巨大作用和影響的還是法國大革命后拿破侖民法典以及其后的幾個重要的民法典。對于東方起了重大作用，至今仍具有一定影響的除了拿破侖民法典之外，還有德國民法典。對于我們中國，瑞士民法典的影響不能忽視。因此，這3部民法典今天仍然是我們研究的重點?！　〈送?，日本的民法典本身雖然是法國民法典和德國民法典影響下的產(chǎn)物，對我

7、們也起過一些作用。而且日本與我國有不少相同之處，不能置之不理?！　”疚闹淮蛩阊芯窟@幾部民法典的最初的內(nèi)容，不去討論它們的歷史背景、制定經(jīng)過以及對外影響。至于它們在以后的發(fā)展情形，將另行研究?！　‘?dāng)然，今天我們的注意已超出了大陸法的范圍。我國建國以后，深受蘇聯(lián)法的影響.今天又接受了英美法的影響。將來，由于香港的回歸與保留原在香港施行的若干法律，英國法的某些因素會對我國發(fā)生一些影響。對這些，都應(yīng)該研究。　　第二節(jié)　法國民法典(拿破侖民法典)　　一、概說...　　1804年公布施行的《法國民法典》是一部典型的近代民法典，是第一部資本主義國家的和以資本主義經(jīng)濟

8、制度為基礎(chǔ)的民法典。它在1804年公布時的名稱是《法蘭西人的民法典》。1807年9月3日法律賦