淺談侵占行為及侵占對象的認定問題.doc

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1、淺談侵占行為及侵占對象的認定問題[內容摘要]侵占罪是刑法修改后新增的一個罪名，屬于侵權財產方面的犯罪。對于侵占罪的基本構成和有關認定問題刑法第270條及相關司法解釋已有較明確規(guī)定，但實踐中認定的時候，仍有諸多爭議，本文就侵占行為及侵占對象的認定提出了自己的見解。[關鍵詞]侵占罪行為對象問題研究刑法第270條規(guī)定，將代為保管的他人財物或者將他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，數額較大，拒不退還的，即構成侵占罪。它是刑法增設的一種新罪，與盜竊、詐騙、搶奪等犯罪同屬于侵犯財產罪。由于侵占罪是將自己持有的他人財物非法占有，盜竊、詐騙、搶奪等財產犯罪將他人持有的他人財物非法占有不同，

2、因此在行為特征、犯罪對象認定上具有自身的特點，本文擬就這兩個方面的問題作一粗淺探討。一、侵占行為之認定刑法第270條第3款對侵占罪作了規(guī)定，除第3款外，第1款和第2款均為侵占罪的實體性規(guī)定，認定侵占行為，必須以刑法的這兩款規(guī)定為依據，由此可將侵占行為分為如下兩種情形：一是將代為保管的他人財物非法占為已有，數額較大，拒不退還的行為；二是將他人的遺忘物、埋藏物非法占為已有，數額較大，拒不退還的行為。下面分別予以闡釋。（一）將代為保管的他人財物非法占為已有，數額較大，拒不退還的行為。首先，行為人將代為保管的他人財物非法占為已有。關于“代為保管”的含義，一般認為是指“受他人委托暫

3、時代其保管?！币簿褪钦f“代為保管”僅限于財物所有人或占有人主動委托行為人保管，而不包括行為人未經委托而自行保管他人財物。顯然，這一理解既不符合“代為保管”在語言學或者社會現實生活中所具有的含義，也有悖于刑事立法精神，不利于加強財產所有權的刑法保護。因為現實生活中行為人非經財物所有人或占有人委托而代為保管他人財物的現象是客觀存在的，對非經委托而占有他人財物數額較大拒不退還的行為如果不以侵占罪論述，顯然不利于財產所有權的保護，悖離了設立侵占罪的初衷，因而上述理解有失偏狹?！按鸀楸９堋背谖型?，行為人還可以基于某種行為或事實占有并管理他人財物，如基于租賃、借用、擔保、無因管

4、理等法律行為占有他人財物并進行管理?！按鸀楸９堋币孕袨槿苏加胸斘餅榍疤?，并在這一前提下派生出保管義務，因而在一定意義上可以說，“代為保管”的內涵與“行為人對他人財物的事實占有”是一致的。這也是我對“代為保管”含義的理解。“代為保管”既然是“行為人對他人財物的事實占有，”9即么這種占有是否必須是合法占有？也就是說，“代為保管”是否必須是對他人財物的合法保管，是否包括非法保管？對此，有的學者認為：“侵占罪有一個顯著特點，就是行為人首先是以合法方式持有他人的財物，然后非法將該財物占為已有，拒不退還?！薄扒终夹袨橐孕袨槿撕戏ǔ钟兴说呢斘餅榍疤??！睉撜f，這種觀點具有相當的代表性

5、。由于保管的非法性與保管依據的非法性、財物的非法性密切相關，如無處分權的人將財物交由行為保管，盜竊犯將竊得的他人財物交由行為保管，這些情況下行為人對財物的保管顯然是一種非法保管。那么在這種非法保管狀態(tài)下，行為人非法占有所保管的財物數額較大，拒不退還能否構成侵占罪？對這個問題的問答，實際上就是對“代為保管”是否必須為合法保管的回答。這兩個問題，究其實質，是一個問題的兩個方面。對這一問題，上述持肯定觀點即認為“代為保管”必須是合法保管的學者又認為可以構成侵占罪。針對同一問題竟然給出兩個完全不同的答案，其自相矛盾性不言而喻。我個人認為，人為地限制“代為保管”的范圍是沒有法律依據

6、的，因而我認為“代為保管”不必是合法保管，在非法保管狀態(tài)下仍然可以成立侵占罪。由于這一問題主要涉及違法性的財物能否構成侵占對象的問題，因而擬在侵占對象中作專門探討。非法占為已有是指行為人將代為保管的他人財物據為已有，以財物所有者自居，任意使用、收益、處分該財物。由于非法占為已有是侵占行為客觀表現的內容之一，行為人實施侵占必以占有財物為前提，因而對行為人單純的證言表示財物屬于自己所有的一般不能認為是非法占為已有，對非法占為已有的考察，應當側重于對行為人客觀行為表現的考察。而不能孤立地僅限于行為的某一方面。非法占為已有應當理解為“為自己非法占有”，不包括為第三人非法占有。這是

7、由侵占罪的特點所決定的。侵占必須以行為人占有他人財物為前提，在占有他人財物的情況下，行為人為第三人占有實際上是先將財物非法占為自己所有然后再對所占有之物進行處分。單純地為第三人占有是不存在的。因而那種認為行為人將代為保管的報人財物百耕交由第三人非法占有的行為屬于為第三人非法占有的觀點是錯誤的。作為主觀的犯罪目的，行為人非法占有的目的一般是在占有他人財物之后產生，特殊情況下也可以在占有財物時產生，但決不可能在行為人占有財物之前產生。如果行為人在占有他人財物之前即有非法占有之目的而后又占有他人財物的，可能構成其他財產犯罪，但決不能