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1、....頁眉自由裁量權的行使及其規(guī)制作者：宋曉明 出處：法律圖書館 日期：2012年5月24日法官自由裁量權行使的范圍及對自由裁量權進行規(guī)制的方法，是當今世界各國的司法制度中理論研究和實踐探索的熱點問題。當前，我國正處在經(jīng)濟快速發(fā)展的社會轉型期，各地經(jīng)濟社會發(fā)展不平衡，加上成文法本身所具有的特性，決定人民法院在審判工作中客觀上需要一定的自由裁量權。但是，由于當前理論界與實務界對自由裁量權行使的范圍以及如何進行規(guī)制等問題尚存在一定的爭議，廣大法官對如何行使自由裁量權也存在一些模糊的認識，與此同時，中央領導和社會各界對自由裁量權行使非常關注，希望人民法院進一步規(guī)范自由裁量權，促進
2、司法公正。鑒于此，最高人民法院民二庭早在2009年就將“民商事審判自由裁量權的正當性標準及其規(guī)制”推薦作為2010年最高人民法院重點調(diào)研課題，并確定海南省高級人民法院、上海二中院、深圳中院、漢江中院四家法院作為課題承辦單位。經(jīng)過廣泛調(diào)研，在總結四家課題單位調(diào)研報告的基礎上，民二庭起草了《關于進一步規(guī)范民商事審判行使自由裁量權的若干意見》。根據(jù)最高人民法院專業(yè)審判委員會的決定，該意見可擴大適用范圍，作為規(guī)范人民法院各領域審判和執(zhí)行工作的指導意見。按該意見，民二庭結合刑事審判、行政審判的特點對前述意見進行修改、充實、完善，形成了《關于在審判執(zhí)行工作中切實規(guī)范自由裁量權行使保障法律
3、統(tǒng)一適用的指導意見》，并于2012年2月頒行全國法院實施?，F(xiàn)我們結合該意見談一談對自由裁量權的體會和思考。一、自由裁量權的性質及在不同司法制度中的定位（一）自由裁量權的性質關于自由裁量權，不同的司法制度中有不同的認識，但其核心內(nèi)容基本一致，即法官或審判組織在審理案件過程中，根據(jù)法律原則及公平正義理念進行選擇和判斷，做出合理裁判的權力。自由裁量權是審判權的重要內(nèi)容，是法官在司法過程中基于其職業(yè)所固有的權力。任何法律都不可能完美無缺，難以為所有問題提供明確具體的答案，客觀上需要法官行使一定自由裁量權，以彌補法律體系存在的不足。在英美法系，以遵循先例原則為基礎的普通法體系正是借助法
4、官們不斷的司法審判活動確立起來的，法官具有開創(chuàng)新的先例從而創(chuàng)設新的法律的傳統(tǒng)。在大陸法系，曾有一段時間，法律被認為是一個體系的、邏輯一貫的系統(tǒng)，現(xiàn)實中發(fā)生的或可能發(fā)生的一切問題，都可以通過邏輯推理方法從已有的法律體系中獲得解決。法律適用是邏輯推理過程，不存在法官自由裁量權。隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，成文化的法典體系逐漸暴露其局限性，法典萬能主義被發(fā)現(xiàn)不過是理想圖景，法律適用并不僅是根據(jù)法律規(guī)范得出具體結論的形式推理過程，其間不可避免存在價值判斷或者利益衡量，需要法官行使自由裁量權。自由裁量權是具有相對靈活性的審判權。審判權是依照法律規(guī)則對具體案件做出裁判的權力，法官行使審判權原則上
5、應受嚴格約束，....頁腳.....頁眉裁判結果必須符合法律規(guī)范的具體要求。自由裁量權是法官根據(jù)具體案件情況，在公平、正義價值目標指導下，權衡利弊，酌情裁判的權力。與一般的審判權相比，自由裁量權受到的拘束較少，現(xiàn)有法律規(guī)范未對其行使提供唯一的標準答案，具有一定的靈活性。因此，法官依法正當行使自由裁量權的結果應該受到尊重，即使該結果與其他法官的觀點并不完全一致。當然，自由裁量權的靈活性是相對的。行使自由裁量權不能隨心所欲，而必須以案件的公平、公正、合理的處理為目的，處理結果應當符合社會發(fā)展方向。民商審判自由裁量權的行使，還應受到當事人相關實體權利和訴訟權利的制約。自由裁量權的存
6、在空間取決于一個國家的法律環(huán)境以及經(jīng)濟社會發(fā)展狀況。自由裁量權與法律規(guī)則共同致力于法律秩序的實現(xiàn)。法律規(guī)則具有穩(wěn)定性、普遍性等特點，有利于維護安全的社會秩序，但也存在模糊性、不周延性、滯后性、不合目的性等不足，需要司法機關在具體案件審理中承擔法律具體化、彌補法律漏洞、推動法律完善等職能，通過自由裁量權實現(xiàn)普遍正義和個別正義、形式公正和實質公正的統(tǒng)一。因此，如果一個國家的法律體系非常完善，則司法機關所承擔的法律具體化、填補法律漏洞的職能較少，自由裁量空間也相對較??；反之自由裁量空間較大。如果一個國家的經(jīng)濟社會處于相對快速發(fā)展的時期，現(xiàn)有法律體系的局限性會表現(xiàn)得較為突出，則司法機
7、關要承擔推動法律發(fā)展和完善的職能較重，自由裁量空間也相對較大；反之自由裁量空間較小。（二）自由裁量權在不同司法制度中的定位自由裁量權是司法機關所承擔的法治功能在具體個案中的體現(xiàn)，司法機關的職能設計對自由裁量權的定位有重要影響。在英美法系，受歷史傳統(tǒng)的影響，司法機關在社會管理中承擔較大的職能，其不僅是立法的執(zhí)行者，更是法律的創(chuàng)造者，直接參與甚至是決定一些重大政策的形成。因此，英美法系對自由裁量權更多持積極態(tài)度，強調(diào)自由裁量權是一種豁免權，希望法官在具體個案中發(fā)揮主觀能動性，承擔發(fā)展法律的職責，以使法律更符
